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1、法律权利不同。法律中“应当”规定的是法律主体的义务,如果违反将承担相应的法律后果;“可以”表述的是法律主体的权利,是否作出一定的法律行为,由法律主体自主决定,不论其最终选择的是允许范围内的何种行为,都将得到法律的认可、保护。从这点来看,“应当”和“可以”的比较类似于义务和权利的关系,应当即必须,可以则有选择的余地,例如刑法中,未成年人犯罪的,应当从轻或减轻,即在量刑的时候,必须从轻或减轻,如果没有从轻或减轻,则要承担法律后果;对于又聋又哑的人或者盲人,可以从轻、减轻或免除,意思则是可以从轻、减轻或免除,也可以不从轻、不减轻、不免除。
2、法律形式不同。应当和可以在法条中大部分是以法律规则形式出现的,应当即为命令性规则,可以则是授权性规则,发生的效力和我们在第一条中所说的一样。
3、法律效力不同。应当的效力比可以高。所谓应当,是法定的必须如此,如果不如此就是违法,行为效力会受到影响。所谓可以,是授权性的规定,即有权做出,而做出或者不做出则要基于行为人自身的意思表示。刑法中,未成年人犯罪的,应当从轻或减轻,法官在适用此款时,如果没有给犯罪的未成年人从轻或减轻,则做出的判决效力会受到影响。对于又聋又哑的人或者盲人,可以从轻、减轻或免除,法官在适用本条时,如果没有给又聋又哑的人从轻、减轻或免除,则不会对判决的效力有任何影响。
说完了两者的区别,咱们也来给大家总结一下,刑法中有哪些是应当的情形:
应当从轻或减轻,老翁过失未成年;应当减轻或免除,中止过当胁从犯;
应当从、减或免除,只有从犯享此福;应当从重有两种,累犯教唆未成年。
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“应当”就是必须、一定,没有回旋和选择的余地
“可以”的话,就是能够选择适用,而非必须。
举个例子,如果是“应当从轻”,那么适用的时候就一定要从轻;如果条文是“可以从轻”,那么*就有自由裁量权,根据实际情况选择从轻抑或不从轻。
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“应当”就是必须、一定,没有回旋和选择的余地“可以”的话,就是能够选择适用,而非必须。举个例子,如果是“应当从轻”,那么适用的时候就一定要从轻;如果条文是“可以从轻”,那么*就有自由裁量权,根据实际情况选择从轻抑或不从轻。
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应当,就是必须,不允许选择;可以,就是根据具体情况选择适用或选择不适用。